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Orientación Universidad
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ensayo DERECHO DEL ENEMIGO, Resúmenes de Derecho Penal

LA PERSONA, EL CIUDADANO Y EL ENEMIGO DE LA SOCIEDAD

Tipo: Resúmenes

2019/2020

Subido el 26/02/2020

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DERECHO PENAL DEL ENEMIGO
El creciente fenómeno delincuencial en nuestro país, ha llevado a los actores
político criminales a replantearse las tradicionales posturas penales existentes
en nuestro orden jurídico. Conscientes de ello o no, algunas de las
propuestas que se escuchan, recuerdan aquella foránea propuesta de
política criminal denominada Derecho penal del enemigo, la cual en este
apartado intentaremos definir, para luego, en una segunda oportunidad,
verificar su aplicación en nuestra realidad. Fue el alemán JAKOBS, quien
sostuvo (en 1999) que a efectos penales, no todos los ciudadanos deben ser
considerados personas, ya que existen otros individuos que merecen la
calificación de enemigos, dando origen a su teoría del Derecho penal del
enemigo, la cual, luego de los atentados terroristas del 11 de septiembre de
2001, en el “World Trade Center”, Nueva York, Estados Unidos, ha generado
controversia entre los doctrinarios del Derecho penal moderno, por lo radical de
sus postulados. JAKOBS basa su teoría del delito sobre el estructuralismo-
funcional de LUHMANN, quien a su vez construyó su teoría sobre el
concepto de persona-sociedad. Así, JAKOBS entiende por “persona”,
únicamente a aquel individuo que representa un papel en la sociedad. Es
decir que persona es la representación de una competencia socialmente
comprensible; es decir, sólo aquella que porta un “rol” y a través de ese papel
genera una expectativa social de armonía con la norma.
En conformidad con lo anterior, un ciudadano infractor es una persona que
ha dañado la vigencia de la norma; y por ello es llamado de modo
coactivo, a equilibrar el daño en la vigencia de la norma. Empero, su
calificativo de ciudadano radica en que ofrece garantías de que se conducirá
como tal, debiendo arreglarse con la sociedad, procediendo a la reparación del
daño. La principal característica del ciudadano es la dignidad humana,
con capacidad de entendimiento y de elección, que conlleva a la capacidad
de vinculación al orden ético social de una comunidad, y a la conciencia de que
le es posible cumplir con dicho orden. En consecuencia, el derecho penal que
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DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

El creciente fenómeno delincuencial en nuestro país, ha llevado a los actores político criminales a replantearse las tradicionales posturas penales existentes en nuestro orden jurídico. Conscientes de ello o no, algunas de las propuestas que se escuchan, recuerdan aquella foránea propuesta de política criminal denominada Derecho penal del enemigo , la cual en este apartado intentaremos definir, para luego, en una segunda oportunidad, verificar su aplicación en nuestra realidad. Fue el alemán JAKOBS, quien sostuvo (en 1999) que a efectos penales, no todos los ciudadanos deben ser considerados personas , ya que existen otros individuos que merecen la calificación de enemigos, dando origen a su teoría del Derecho penal del enemigo , la cual, luego de los atentados terroristas del 11 de septiembre de 2001, en el “World Trade Center”, Nueva York, Estados Unidos, ha generado controversia entre los doctrinarios del Derecho penal moderno, por lo radical de sus postulados. JAKOBS basa su teoría del delito sobre el estructuralismo- funcional de LUHMANN, quien a su vez construyó su teoría sobre el concepto de persona-sociedad. Así, JAKOBS entiende por “persona”, únicamente a aquel individuo que representa un papel en la sociedad. Es decir que persona es la representación de una competencia socialmente comprensible ; es decir, sólo aquella que porta un “rol” y a través de ese papel genera una expectativa social de armonía con la norma. En conformidad con lo anterior, un ciudadano infractor es una persona que ha dañado la vigencia de la norma; y por ello es llamado de modo coactivo, a equilibrar el daño en la vigencia de la norma. Empero, su calificativo de ciudadano radica en que ofrece garantías de que se conducirá como tal, debiendo arreglarse con la sociedad, procediendo a la reparación del daño. La principal característica del ciudadano es la dignidad humana, con capacidad de entendimiento y de elección , que conlleva a la capacidad de vinculación al orden ético social de una comunidad, y a la conciencia de que le es posible cumplir con dicho orden. En consecuencia, el derecho penal que

le rige (derecho penal del ciudadano) es aquel que le juzga por su condición de persona con todos sus derechos y protegido por la totalidad de las garantías del Derecho penal, en particular por la garantía de presunción de inocencia. No opera el Derecho penal de autor, puesto que es juzgado no por lo que es, sino por sus actos constitutivos de infracción al ordenamiento jurídico penal. Por otra parte, enemigos según JAKOBS, son aquellos individuos que, con su actitud, su vida económica o mediante su incorporación a una organización delictiva, de manera permanente, se han apartado del Derecho en General y del Penal en particular; por lo que no garantizan la mínima seguridad cognitiva de un comportamiento conforme a derecho. Su actividad u ocupación profesional son expresión de la vinculación a una organización estructurada que opera al margen del Derecho y que está dedicada a actividades inequívocamente “delictivas”. Nos encontramos ante el margen de operación de la criminalidad organizada. Obviamente existe un iter entre el ciudadano y el enemigo producido por la reincidencia, la habitualidad, la profesionalidad delictiva y finalmente, la integración a organizaciones delictivas estructuradas. En ese sentido, la habitualidad y la profesionalidad, son los elementos que sirven de base a las regulaciones específicas del Derecho penal del enemigo, aunado a la pertenencia a organizaciones enfrentadas al Derecho y el ejercicio de su actividad al servicio de tales organizaciones. Según algunos autores los enemigos se caracterizan, en primer lugar, porque rechazan la legitimidad del ordenamiento jurídico y persiguen la destrucción de ese orden ; y, segundo, a consecuencia de ello, por su especial peligrosidad para el orden jurídico , dado que no ofrecen la mínima seguridad cognitiva de un comportamiento personal. En virtud de lo anterior, se vuelven un problema que no puede ser resuelto por el Derecho penal ordinario (del ciudadano). Así emerge el Derecho penal del enemigo como un ordenamiento jurídico diferente, excepcional y autónomo con respecto al Derecho Penal ordinario, de la normalidad o del ciudadano.

como “incorregibles”, “desobedientes habituales”, al margen del Estado de Derecho. Se trata, en definitiva, de una legislación de lucha o de guerra contra el enemigo cuyo único fin sería su exclusión. En ese sentido, el ordenamiento jurídico reacciona frente a ese tipo de criminalidad, no compensando un daño a la vigencia de la norma, sino eliminando un peligro. JAKOBS admite el derecho del Estado, fundamentado en criterios de eficacia, a “procurarse seguridad ante “enemigos” que reinciden persistentemente en la comisión de delitos, y un derecho de los ciudadanos “a exigir del Estado que tome las medidas adecuadas, es decir, tienen un derecho a la seguridad”. Las características del Derecho Penal del enemigo han sido sistematizadas en tres elementos : i) se constata un amplio adelantamiento de la de la punibilidad; ii) ii) las penas previstas son desproporcionadamente altas; iii) y iii) determinadas garantías procesales son relativizadas o incluso suprimidas. DERECHO PENAL COMO “TERCERA VELOCIDAD“ SILVA SÁNCHEZ diferencia dos “velocidades” en el marco del ordenamiento jurídico penal: la primera, conformada por aquel sector del ordenamiento en el que se imponen penas privativas de libertad y en el deben mantenerse de modo estricto los principios político criminales, las reglas de la imputación y los principios procesales clásicos. La segunda velocidad vendría constituida por aquellas infracciones en las que, al imponerse sólo penas pecuniarias o privativas de derechos tratándose de figuras delictivas de nuevo modelo, cabría reflexionar de modo proporcionado a la menor gravedad de las sanciones esos principios y reglas “clásicos”. Como “tercera velocidad” introduce al Derecho penal del enemigo, en el que coexistirían la imposición de penas privativas de libertad y, a pesar de su presencia, la “flexibilización” de los principios político- criminales y las reglas de la imputación.

DERECHO PENAL SIMBÓLICO Y DERECHO PENAL EXPANSIONISTA.

Con Derecho penal simbólico se hace referencia a que determinados agentes políticos tan sólo persiguen el objetivo de dar la impresión tranquilizadora de un legislador atento y decidido. Es decir, que se busca un instrumento para producir tranquilidad con la creación de normas destinadas a no ser aplicadas y con ello ejercer un acto de control y aseguramiento del poder político. Un Derecho penal nutrido por la criminología no es un Derecho Penal simbólico, sino un instrumento efectivo para combatir la criminalidad. El Derecho penal expansionista, en cambio, es el que busca ampliar el catálogo delictivo existente, tanto cuantitativa como cualitativamente, estructurándose con base en normas penales nuevas o al endurecimiento de las penas para normas ya existentes, este proceso surge cuando la ciudadanía reclama con vehemencia la actuación inmediata del aparato estatal represivo para combatir o neutralizar el auge delincuencial en un momento dado. BIBLIOGRAFIA Günther Jakobs Manuel Cancio Meliá Derecho penal del enemigo Editorial THOMSON,Cuadernos Civitas Primera edición, 2003